加班在现实生活中屡见不鲜，关于加班费亦是用人单位与劳动者争议的焦点。《劳动合同法》第三十一条明确规定“用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。”

法妞网友咨询：

单位未支付加班费，可否解除劳动合同？

(资料图片)

陈思文律师解答：

用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：

（1）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；

（2）未及时足额支付劳动报酬的；

（3）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；

（4）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；

（5）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；

（6）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。

用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的”由此可知，拒不支付加班工资的，劳动者可以解除劳动合同。所谓“拒不支付”，是指劳动者向用人单位提出支付加班工资的请求，而用人单位明确表示拒绝支付，劳动者才能解除劳动合同；而对于仅有拖欠劳动者加班工资的行为，不属于“拒不支付”，劳动者不能解除劳动合同。

陈思文律师补充：

如果存在用人单位未及时向劳动者支付工资的，包括没有及时支付劳动合同约定的工资、加班工资和其它劳动报酬，劳动者均可依法单方解除劳动合同并要求用人单位支付经济补偿金，同时用人单位仍有义务支付工资差额。

《劳动合同法》第85条中仅规定“安排加班不支付加班费”的，可以主张支付并加付赔偿金，没有规定可以解除劳动合同；且该条第一款和第三款分别单列了劳动报酬和加班费，明确区分了“劳动报酬”和“加班费”为两个不同概念。因此，按照体系解释，《劳动合同法》第38条规定的“未及时足额支付劳动报酬”而可以解除劳动合同，并不包括“不支付加班费”的情形。