违法转包行为是建筑行业中的常见现象，这种行为实际上扰乱了建筑市场的秩序，造成的法律后果就是所订立的转包合同无效。

法妞网友咨询：

工程转包违法吗？

(资料图片)

张从弟律师解答：

转包，是指承包单位承包建设工程后，不履行合同约定的责任和义务，将其承包的全部建设工程转给他人或者将其承包的全部工程肢解以后以分包的名义分别转给他人承包的行为。

根据《中华人民共和国合同法》第二百七十二条、《中华人民共和国建筑法》第二十八条、《工程总承包企业资质管理暂行规定》第十六条、《 建设工程质量管理条例》第七十八条、《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第六条等明文规定，我国不允许任何形式的工程转包。

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张从弟律师补充：

对于转包行为的认定，《关于如何界定工程转包和分包问题的复函》、《建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法》等详细列举了属于转包建设工程项目的情形。

关于实际施工人的主体范围，可以参照有关文件的对“实际施工人”概念的界定。实际施工人是指无效建设工程施工合同的承包人，即违法的专业工程分包和劳务作业分包合同的承包人、转承包人、借用资质的施工人（挂靠施工人）；建设工程经数次转包的，实际施工人应当是最终实际投入资金、材料和劳力进行工程施工的法人、非法人企业、个人合伙、包工头等民事主体。

建设工程施工合同虽然无效，但实际施工人已经付出劳动，相关建筑材料也已经转化为实际工程成果，只要工程质量合格，该工程就具有物的使用价值，成为有形的社会财富。故，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。